国家知识产权局制定的《商标一般违法判断标准》（以下简称《标准》）自2022年施行以来，成为地方各级商标执法部门统一执法尺度的重要操作指引。本文为系列解读第一篇，聚焦《标准》前四条——立法目的与法律依据、适用主体范围、”商标一般违法”的含义与十种具体情形，以及哪些商品依法必须使用注册商标。
一、《标准》的立法目的与法律依据（第一条）
《标准》第一条开宗明义：为加强商标管理，强化商标执法业务指导，统一执法标准，根据《中华人民共和国商标法》《中华人民共和国商标法实施条例》以及相关法律法规、部门规章制定本标准。
商标既是标示商品或服务来源的商业标记（私权属性），又关系到市场秩序与消费者利益等社会公共利益（公共性、社会性）。这种双重属性，决定了市场主体的申请、使用行为应受必要约束。《商标法》第一条将”加强商标管理”列为立法宗旨之一，第六条更以专章对商标使用行为的管理作出详细规定。国家知识产权局在机构改革后承担商标管理职责，立足现行法律体系制定《标准》，为执法部门依法行政提供具体操作指引。
二、适用主体与范围（第二条）
第二条明确，《标准》适用于负责商标执法的部门查处商标一般违法行为。这里的”负责商标执法的部门”，除承担商标执法职责的市场监督管理部门外，还包括具有商标执法权的知识产权管理部门、综合执法部门等，具体以地方”三定”规定为准。典型如上海市浦东新区知识产权局、长沙市知识产权局、广州开发区知识产权局等。
需要指出的是，我国对商标专用权的保护实行行政保护与司法保护并行的制度。保护注册商标专用权既涉及权利人法定权利，也关乎消费者利益与公共秩序；而商标管理在行为人未侵犯他人专用权时，仅涉及公共利益，故以行政查处为主，相关行政行为接受司法监督。
三、”商标一般违法”的含义与十种情形（第三条）
《标准》第三条将”商标一般违法”定义为：违反商标管理秩序的行为。它列举了十种具体情形：
- （一）违反《商标法》第六条，必须使用注册商标而未使用的；
- （二）违反《商标法》第十条，使用不得作为商标使用的标志的；
- （三）违反《商标法》第十四条第五款，在商业活动中使用”驰名商标”字样的；
- （四）违反《商标法》第四十三条第二款，被许可人未标明名称和商品产地的；
- （五）违反《商标法》第四十九条第一款，自行改变注册商标、注册人名义、地址或其他注册事项的；
- （六）违反《商标法》第五十二条，将未注册商标冒充注册商标使用的；
- （七）违反集体商标、证明商标注册和管理办法相关规定，未履行集体/证明商标管理义务的；
- （八）违反《商标印制管理办法》，未履行商标印制管理义务的；
- （九）违反《规范商标申请注册行为若干规定》，恶意申请商标注册的；
- （十）其他违反商标管理秩序的（兜底条款）。
这一概念以”列举＋兜底”方式兼顾明确性与开放性。”一般违法”中的”一般”指违法情形而非情节轻重，借此与侵害特定商标专用权的”侵权假冒”清晰区分。本系列后续篇章将对其中的禁用标志、冒充注册、恶意申请等重点条款逐条展开。
四、哪些商品必须使用注册商标（第四条）
我国商标注册以自愿注册为原则、强制注册为例外。《标准》第四条明确：现行法律、行政法规中，对必须使用注册商标作出规定的，只有《烟草专卖法》及其实施条例。
据此，必须使用注册商标的商品限于：卷烟、雪茄烟、有包装的烟丝以及电子烟等新型烟草制品。上述商品未经在中国核准注册，不得生产、销售；在中国销售的进口同类制品同样须使用在中国核准注册的商标。此外，部门规章（如《农药标签和说明书管理办法》）对农药等特殊商品的商标标注也有专门要求。
五、企业合规提示
- 烟草类商品务必先完成商标注册再上市，进口烟草制品亦不例外；
- 未注册商标不得加注®等注册标记，避免”冒充注册商标”风险；
- 被许可使用他人商标时，应同时标明自身名称与商品产地；
- 使用商标避开《商标法》第十条禁用标志，不触碰公共符号与不良影响；
- 申请注册遵循诚实信用，杜绝恶意囤标、抢注等被重点查处的情形。
常见问题解答
问：什么是”商标一般违法”？它与”侵权假冒”有何区别？
答：根据《标准》第三条，”商标一般违法”是指仅违反商标管理秩序、但未侵害他人商标专用权的行为。其中的”一般”指的是违法的类型（管理秩序类），而非情节轻重，因此它不是与”严重违法”相对的概念，而是与侵害特定商标专用权的”侵权假冒”相区分。例如：使用不得作为商标的标志、自行改变注册商标、将未注册商标冒充注册商标等，都属于一般违法。
问：哪些商品依法必须使用注册商标？
答：依据《商标法》第六条及《烟草专卖法》相关规定，目前法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品，仅限于卷烟、雪茄烟、有包装的烟丝以及电子烟等新型烟草制品。上述商品未经核准注册，不得生产、销售；在中国销售的进口烟草制品同样须使用在中国核准注册的商标。农药等特殊商品的标签、说明书对商标标注另有部门规章要求。
问：企业使用未注册商标应当注意哪些一般违法风险？
答：即便不申请注册，使用未注册商标也须守住底线：不得违反《商标法》第十条使用禁用标志（如同国家名称、国旗近似等）；不得自行改变已注册但并不存在的”注册标记”冒充注册商标；被许可使用他人商标时应标明自己名称与商品产地；烟草等强制注册商品必须完成注册。触碰任一条款，市场监督管理部门均可依法查处。
问：《标准》对商标执法部门起到什么作用？
答：《标准》是商标执法业务的操作指引，旨在统一执法尺度、强化业务指导。第二条明确，负责商标执法的部门既包括市场监督管理部门，也包括具有商标执法权的知识产权管理部门和综合执法部门（以地方”三定”规定为准）。它把分散在《商标法》《商标法实施条例》及多部规章中的”一般违法”情形系统梳理为十类，让基层执法有据可依。
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来源
本文依据国家知识产权局政策解读整理：国家知识产权局 政策解读 《商标一般违法判断标准》理解与适用（一）（发布日期：2022-11-08）。内容仅供学习参考，具体以官方最新规定为准。